商法是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的法律关系,即商事关系的法律规范的总称。

②广义上,商法包括全部商事法律部门,不仅包括商法典,而且包括与商事经济活动密切相关的各种法律。

①形式意义上的商法,是指奉行民商分立立法原则的国家和地区在民法典之外制定的以“商法”命名的去典。

营利性是指经济主体通过经营活动而获取经济利益的特性,是商事活动的主要特性。

商法作为一个特殊的法律部门,其调整的对象和法律规则的适用都是特定的。多数国家法律规定,非商人和商行为者,不得适用商法。

商法是一个实践性极强的法律,它对商行为中的行为方式、行为环节、行为规则都作了具体、详实的规定,具有可操作性和技术性;

同时,由于商法规范本身必须及时反映现实商事交易活动之需求,因而与一般法律相比,商法的修改更为频繁。

商法作为调整商事交易主体关系的法律,以私法规范为核心,同时包含有大量的公法性条款,即国家通过立法形式干预商事交易活动的规范。

21世纪以来,商法国际化的呼声日益高涨,各国商法都带有较强的国际性色彩。

①商主体类型法定。即可以进行经营活动的商主体在组织形式上由法律予以明确设定,非经法律设定者不得享有商主体资格;当事人不得创设法定类

②商主体内容法定。即可以进行经营活动的商主体的财产关系和组织关系由法律予以明确规定,当事人不得创设非规范性的财产关系和组织关系。

③商主体公示法定。即商主体的成立必须按照法定程序予以公示,以便交易第三人及时知晓;未经法定公示者,不得用以对抗善意第三人。

公平交易原则,是指商主体应本着公平观念从事商行为,正当行使权利和履行义务,在商事交易中兼顾他人利益和社会公共利益。主要包括

①通过确立商法的其他基本原则,在合法前提之下最大限度地尊重当事人的交易意愿等,促进交易。

①在商事交易活动中,交易各方负有义务充分提示交易内容,并将交易活动的进展和变更情况及时通知对方,以使相对人或第三人完全、及时地知晓交易实情。

(3)就大陆法系的商法体系而言,以商事法律关系作为商法调整的对象,其内涵包括:

④商法所调整的营利主体在经营活动中所形成的关系,既包括企业的对外关系,也包括企业的对内关系;既包括国家对企业行为的监管所形成的关系,也包括企业与企业之间在交易过程中所形成的经济关系,还包括企业与权利人以及企业员工之间所形成的权利和财产关系。

⑥商法所调整的营利主体的活动必须发生在持续的营业之中,偶尔发生的营利行为不是商法调整的对象。

商事法律关系,是指因商行为的实施而发生的权利义务关系。具体来说,它是指商主体及其他民事主体在实施商行为过程中所形成的权利义务关系。

(1)民事法律关系是平等主体的公民之间、法人之间(包括公法人和私法人之间)、其他组织之间以及公民、法人、其他组织相互之间基于民事行为而形成的社会关系。

商事关系仅仅是商主体观商行为所形成的社会关系,主体是不含有自然人特征的抽象的经营单位,商行为仅仅是经营活动,不包括非经营活动。

(2)民事关系不仅包括财产关系,而且包括人身关系,如婚姻关系、家庭关系。而商事关系主要涉及财产关系,不涉及与自然人相关的人身关系。

(3)民事关系中的财产关系主要反映的是商品交换关系,重点是财产的支配权。而商事交易中的财产关系不仅包含商品交换,而且包含商品的生产和经营关系;不仅包括财产的支配权,更多的是财产的管理权、经营权。

(4)民事法律关系重点强调的是主体的平等权利,即私法上的权利。商事法律关系不仅仅强调这种私法上的平等权,同时强调公法上的国家主体对商主体的管理权,强调因国家管里所形成的各种关系。

【例1.3】试述商事关系的特点、类型及其商法调整。[中山大学2011年研]

④商事关系中主体的权利与主体的个人意志及利益相联系,并可由主体依照自己的意志合法处置。

①商事财产关系,包括内部商事财产经营法律关系(如合伙经营法律关系、投资股份法律关

②商事人身关系,包括商事营业主体内部组织管理法律关系(如公司内部的组织管理法律关系,分支公司与本公司的法律关系)和商事营业主体之间的人身权法律关系(如商业名称法律关系、商誉权法律关系)。

①对于商事财产关系的商法调整。一般认为商法是民法的特别法,特别去优于一般法,因此,在各商事单行法有特别规定时适用商事特别法的规定,而在商法无特别规定时适用民法的一般规则,如《合同法》关于合同权利义务与违约责任的规定。

②对于商事人身关系的商法调整。商事人身关系不同于民法中的人身关系,对该部分内容不存在适用民法一般规则的问题,因此,商法针对商事营业主体内部组织管理法律关系和商事营业主体之间的人身权法律关系作出了不同的制度安排。

对于前者,商法主要通过《公司法》予以调整,而对后者主要通过各商事行政法规及知识产权法的相关规定予以调整。